Наш клиент – одно из белорусских промышленных предприятий – обратился за юридической экспертизой корпоративного договора, который планируется к заключению в рамках реализации крупного инвестиционного проекта по созданию нового совместного предприятия в Республике Беларусь по производству вакцины.
Стороны корпоративного договора – это миноритарный акционер в лице белорусской компании (совместное предприятие создавалось на её производственной базе) и мажоритарий (инвестор) из России.
На кону была реализация крупного инвестиционного проекта. Поэтому как сама необходимость корпоративного договора, так и выбор российского права в качестве применимого, было оправдано. К тому же на этом настаивал инвестор.
Почему корп.договор
Корпоративный договор позволяет установить ряд общих обязательств участников – голосовать определенным образом на общих собраниях участников, ограничивать отчуждение доли до наступления определенных обстоятельств. Включение таких положений может быть полезно при планах на реализацию крупных совместных проектов с бизнес-партнерами, которые вам неизвестны или с которыми вы впервые решили заняться совместным делом.
В нашем случае, с учетом резидентства иностранного инвестора, в качестве применимого права к договору было выбрано российское право, что давало определенную свободу в возможности использования специфических институтов, пока не закрепленных в белорусском корпоративном законодательстве (call-option, put-option, drag-along right, tag-along right, representations&warranties).
Задача для юристов Arzinger заключалась в оценке соответствия проекта договора нормам применимого законодательства Российской Федерации, а также сверхимперативных норм Республики Беларусь, включая оценку и описание рисков для нашего Клиента, формирование и остаивание его позиции, представление интересов на переговорах.
Особенности
Нерядовой, но при этом понятный в юридическом плане проект стал обрастать своими особенностями. И, признаться, эти особенности заметно тормозили ход переговоров.
Первая – количество итераций обсуждений тех или иных положений договора. На практике в таких крупных проектах, особенно производственных, для всех сторон важно отстоять свои собственные интересы, что в целом логично с точки зрения прогнозирования бизнес-процессов. На данных этапах для внешних консультантов особенно важно донести ключевые риски тех или иных положений, пояснить возможные альтернативы, выходы для собственников бизнеса и(или) лиц, принимающих решения. При этом итоговое решение на основании предоставленных консультантами материалов принимается собственниками бизнеса.
В такого рода проектах переговоры в формате собственники бизнеса + их консультанты и собственники бизнеса + консультанты с другой стороны играют важную часть.
Если с точки зрения права участие консультантов всегда важно для идентификации ключевых рисков тех или иных положений договора, то с точки зрения результата важно глобальное понимание собственниками всех рисков, чтобы иметь возможность принять стратегически верное решение на основе оценки консультантов. Это, в свою очередь, повышает важность роли внешних консультантов – помимо идентификации рисков, собственникам/иным ответственным лицам важно предложить те или иные пути выхода из них, предложить альтернативы или помочь с определением вектора переговоров.
На практике, с учетом большой свободы такого типа договоров со стороны российского регулирования, замечаний к проекту договора с точки зрения российского императива было незначительное количество. Тем не менее, в данном проекте нужно было всегда держать в уме особую форму собственности предприятия Клиента и отдельные белорусские императивы (вопросы отчуждения гос. собственности, преимущественные права участников на покупку долей, и др.).
Активная стадия проекта длилась чуть более двух месяцев. В таких проектах трудно предугадать количество итераций документа и его обсуждений, в процессе возникают правки и дополнительные обсуждения с обеих сторон. Важно консолидировать их и в рамках переговоров прийти к общему знаменателю по всем пунктам.
Так произошло и в этом проекте – благодаря слаженной работе проектной команды Arzinger, представителей Клиента, и правильно подобранному вектору переговоров, были достигнуты соглашения по всем ключевым вопросам, связанным с защитой интересов мажоритарного участника, не умаляя ключевых интересов миноритарного участника.
Подводя черту
Корпоративный договор может стать действенным механизмом регулирования прав и обязанностей бизнес партнеров. В отличие от устава и будучи гражданско-правовым договором корпоративный договор дает определенную свободу во включении в него особенных положений. Если особенности правоотношений позволяют применить к такому договору иностранное право, в таком случае корпоративный договор может стать действенным инструментом и обезопасит вас от неоднозначных действий со стороны ваших бизнес-партнёров.
Команда проекта: Юрий Слепич, Елена Машонская, Никита Бабкин.