M&A

Филиал иностранной компании – ее обособленное подразделение, открытое и расположенное в Беларуси и осуществляющее все или часть функций иностранной компании, в том числе функции представительства.

Главным отличием филиала иностранной компании от ее представительства является то, что филиал вправе осуществлять предпринимательскую деятельность.

Порядок открытия филиалов иностранных компаний регламентируется Положением о порядке открытия и прекращения деятельности на территории Республики Беларусь представительств иностранных организаций и филиалов иностранных юридических лиц (утверждено Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.05.2018 № 408). Указанное положение не распространяется на открытие и прекращение деятельности в Беларуси корреспондентских пунктов иностранных СМИ и филиалов иностранных банков.

Для открытия филиала иностранная компания должна обратиться в облисполком (Минский горисполком) по месту предполагаемого нахождения филиала или в государственное учреждение «Администрация Китайско-Белорусского индустриального парка «Великий камень» (администрация парка), если предполагаемым местом нахождения филиала является территория индустриального парка «Великий камень», со следующим пакетом документов:

• заявление об открытии филиала;
• легализованная выписка из торгового регистра страны места нахождения иностранной компании или иной документ, подтверждающий ее юридический статус в стране места нахождения. Выписка должна быть выдана не позднее 6 месяцев до дня подачи в исполком (администрацию парка);
• положение о филиале, утвержденное иностранной компанией. В положении указываются наименование и место нахождения филиала, его организационная структура, цели открытия, компетенция руководителя, порядок прекращения деятельности;
• нотариально удостоверенные доверенности либо их нотариально засвидетельствованные копии на руководителя филиала и лицо, уполномоченное осуществлять действия, связанные с открытием филиала (при наличии такого лица). Доверенности могут не представляться, если руководитель филиала или лицо, уполномоченное осуществлять действия, связанные с открытием такого филиала, является руководителем иностранной компании и информация об этом содержится в выписке из торгового регистра или ином документе, подтверждающем юридический статус иностранной компании.

Вышеназванные документы, выданные на территории иностранного государства, должны быть легализованы и переведены на белорусский или русский язык (верность перевода или подлинность подписи переводчика должны быть засвидетельствованы нотариально).

Срок рассмотрения исполкомом (администрацией парка) документов, представленных для открытия филиала, составляет 30 рабочих дней (может быть продлен до 2-х месяцев при необходимости получения дополнительной информации).

Филиал считается открытым и имеет право осуществлять деятельность на территории Республики Беларусь с даты внесения записи о его открытии в реестр представительств иностранных организаций и филиалов иностранных юридических лиц (реестр).

В течение 3 рабочих дней с даты внесения записи о его открытии в реестр филиалу выдается выписка из реестра.

В течение 1 месяца с даты внесения в реестр записи об открытии филиал направляет в исполком (администрацию парка) сведения о постановке иностранной компании на учет в налоговых органах и ее учетном номере плательщика.

Один раз в год (с 1 января по 1 марта) филиал представляет в исполком (администрацию парка) письменный отчет о своей деятельности, в который включаются сведения о:

• месте нахождения;
• штатном расписании;
• количестве иностранных граждан – работников филиала;
• изменениях, внесенных в положение о филиале;
• контактной информации этого филиала, описание деятельности филиала за истекший период.

Филиал обязан уведомлять исполком (администрацию парка) об изменении своего наименования, места нахождения, о замене руководителя филиала или о прекращении его полномочий.

Сведения об открытых и прекративших деятельность белорусских филиалах иностранных организаций размещаются в открытом доступе на веб-портале Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей  Единый государственный регистр.

• Конкурентом может быть признано лицо до осуществления факта реализации таким субъектом товара.

Согласно действующей редакции антимонопольного закона не представляется возможным установить факт недобросовестной конкуренции в отношении субъектов, намеревающихся осуществлять деятельность на товарном рынке. При этом согласно практике Министерства антимонопольного регулирования и торговли (МАРТ) еще до осуществления факта реализации хозяйствующими субъектами товара, ими могут быть совершены действия имеющие признаки недобросовестной конкуренции. Например, за счет указания недостоверных сведений о качестве, потребительских свойствах товара, предлагаемого к продаже, его деловой репутации.

• Увеличение пороговых значений экономических показателей, влекущих необходимость получения согласия МАРТ на сделку или иные действия по экономической концентрации

Антимонопольным законом планируется значительно увеличить пороговые значения по сделкам, связанным с приобретением акций (долей), прав в отношении хозяйствующих субъектов, имущества, а также по действиям, связанным с реорганизацией, созданием организации или объединения. В качестве пороговых значений для определения необходимости получения согласия МАРТ используются балансовая стоимость активов и объем выручки за год – сейчас эти значения 200 тыс. БВ (около 2 млн. евро) и 400 тыс. БВ (около 4 млн. евро) соответственно. Планируется вдвое увеличить эти показатели – до 400 тыс. БВ (около 4 млн. евро) и 800 тыс. БВ (около 8 млн. евро) соответственно. Повышение пороговых значений позволит освободить представителей бизнеса в ряде случае от необходимости подготовки и предоставления большого пакета документов (а также раскрытия определенных сведений) для получения согласия МАРТ, что может положительно сказаться на инвест климате в Беларуси.

Помимо повышения пороговых значений антимонопольный закон пересмотрит и уточнит отдельные критерии отнесения отдельных действий к экономической концентрации.

• Сужение объема доказывания по действиям (бездействиям), связанным с злоупотреблением доминирующим положением

По мнению МАРТ составы злоупотребления доминирующим положением, установленные антимонопольным законом, сами по себе являются ограничивающими (недопускающими/устраняющими) конкуренцию и не нуждаются в дополнительном доказывании факта ограничения конкуренции. При этом действующая формулировка статьи предполагала необходимость доказывания факта недопущения, ограничения или устранения конкуренции, причинения вреда правам, свободам и законным интересам юридических или физических лиц.

• Больше конкуренции в закупках

Действующий антимонопольный закон запрещает определенные соглашения между конкурентами (картели), которые ограничивают конкуренцию. При этом также действующая редакция устанавливает изъятие, что установленные законодательством ограничения не распространяют свое действие на хозяйствующих субъектов, входящих в одну группу лиц. По мнению МАРТ такая легализация недобросовестных действий лиц, входящих в одну группу лиц, при участии в закупке товаров, приводит к тому, что главный признак закупки товаров по определению (приобретение товаров на конкурентной основе) – исключается, так как состязательность таких участников будет отсутствовать ввиду того, что действия каждого из них не преследуют самостоятельного интереса, а осуществляются в интересах одного лица. В связи с этим предполагается исключить данное изъятие для группы лиц, заключающей ограничивающие конкуренцию соглашения в сфере закупок, увеличив состязательность процесса и уменьшив количество недобросовестных схем (сговоров) между участниками закупок.

• Расширение возможностей использования превентивных мер реагирования МАРТ

В обновленной редакции антимонопольного закона закрепляется возможность направления предостережения в случаях, когда о намерении лица, совершить действия, которые могут привести к нарушению законодательства заявляет публично не само лицо, действия которого оцениваются, а третье лицо обладающее такой информацией. В действующей редакции информация от третьего лица не являлась основанием для направления предостережения.

Справочно. В целях предупреждения нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган вправе направить должностному лицу юридического лица, в том числе государственного органа, предостережение в письменной форме о недопустимости совершения действий (бездействия), которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства.

МАРТ дополнительно разъяснило: в случаях, когда конечным собственником голосующих акций (долей в уставном фонде) создаваемого в результате выделения юридического лица будут являться те же физические лица, которые обладают более чем 50% голосов, приходящихся на голосующие акции (доли в уставном фонде) реорганизуемого юридического лица – получение согласия МАРТ на создание юридического лица в результате реорганизации в форме выделения его из другого юридического лица не требуется.

Просим учитывать это при структурировании сделок.