Комментируя агентству ПраймПресс внесенный на рассмотрение депутатов проект закона «Об инвестициях», старший партнер Arzinger Law Offices Сергей Машонский отметил, что проектом предлагается закрепить возможность предоставления инвестору, заключившему инвестиционный договор с Республикой Беларусь, гарантии от неблагоприятного изменения налогового законодательства Беларуси. В то же время порядок и условия такой гарантии предлагается установить в иных законодательных актах.
На наш взгляд, более эффективно было бы ввести в действующий закон об инвестициях стабилизационную оговорку в налоговой сфере в том виде, как она уже закреплена и действует в указе от 12 мая .2017 г №166, регулирующем деятельность Китайско-Белорусского индустриального парка «Великий камень» (возможно, с незначительными изменениями в привязке к реализации инвестиционных проектов). Кроме того, для инвесторов хорошим сигналом было бы распространение стабилизационной оговорки не только на налоговые отношения (вариант такой оговорки также есть в указе №166 и действует для резидентов парка «Великий камень», а также такая оговорка ранее содержалась в ст. 48 Инвестиционного кодекса»), - отметил эксперт.
Он напомнил, что суть такой оговорки заключается в том, что на инвестора в течение определенного срока не распространяются новые нормы законодательства, которые ухудшают его положение по сравнению с нормами, действовавшими на дату заключения инвестиционного договора. Наличие такой оговорки фиксирует понятные и предсказуемые условия для работы инвестора, делает правовое регулирование стабильным и поэтому привлекательным.
Юрист обратил внимание, что в ряде стран в рамках последних изменений законодательства об инвестициях стабилизационные оговорки включаются в текст законов, однако они применяются в ограниченных случаях (например, для определенных инвестиционных проектов в определенных сферах, как это установлено ст. 9 Федерального закона от 01.04.2020 № 69-ФЗ «О защите и поощрении капиталовложений в Российской Федерации»). Или вместо традиционных «замораживающих» оговорок (“freezing clauses”) вносятся оговорки об экономическом равенстве (“economic equilibrium clauses”), предусматривающие обязанности сторон изменить условия инвестиционного договора в случае изменения условий осуществления инвестиций.
Машонский также акцентировал внимание еще на одном чувствительном для инвесторов вопросе.
Отдельной статьей в проекте закона предлагается ввести положения относительно компенсации стоимости национализируемого или реквизируемого имущества, являющегося инвестициями или образуемого в результате осуществления инвестиций в результате инвестиций. В частности, размер компенсации за имущество предлагается определить как рыночную стоимость в ценах на дату принятия решения о национализации или реквизиции, а за земельные участки – как кадастровую стоимость на ту же дату либо как стоимость приобретения по результатам аукциона (с учетом инфляции, но не ниже его кадастровой стоимости на дату принятия решения о национализации или реквизиции).
«Хотелось бы, чтобы размер компенсации также включал процент с момента национализации или реквизиции до момента платежа (в общемировой практике он обычно рассчитывается на основании ставки LIBOR)», - отметил юрист.
Многообещающе, по его словам, выглядит закрепление права республиканских органов государственного управления, иных государственных организаций, подчиненных правительству, местных исполнительных и распорядительных органов осуществлять взаимодействие с инвестором по реализации инвестиционных проектов, в частности, путем информирования, консультирования, иного предоставления информации.
«Ожидаем, что государственные органы будут еще более открыты взаимодействию с инвесторами. Но и инвестор должен провести хорошую предварительную проработку – следует понимать, что такое содействие будет осуществляться не в отношении эфемерных идей инвестирования, а в отношении конкретных инвестиционных проектов с определенными условиями, способами осуществления инвестиций, источниками их финансирования, а также сроками реализации», - отметил Машонский.
В новом проекте закона предлагается также закрепить ограничение требований, которые государство может предъявить к инвестору. «Однако формулировка по ограничению предъявления требований к инвестору требует доработки в части определения этих самых требований и порядка их предъявления в привлекательном для инвестора виде», - подчеркнул юрист.
Иные предлагаемые законопроектом корректировки не несут, по его словам, существенных новаций. Например, уточняются понятия инвестиций и инвестора. Вводится понятие инвестиционного проекта, однако в проекте изменений этот термин не находит развития. «Хочется верить, что это сделано на перспективу в расчете привязать возможные льготы, преференции и гарантии к проектам по осуществлению инвестиций не только на основании специального инвестиционного договора с государством, но и без такого договора», - подчеркнул эксперт.
Между тем, добавил он, определение понятия «инвестиционный проект» уже существует (постановление Совета Министров Беларуси от 26 мая .2014 г № 506 «О бизнес-планах инвестиционных проектов»), однако в указанном постановлении оно является весьма узким, и на практике понятие «инвестиционный проект» используется намного чаще в предлагаемом в проекте закона значении. «Поэтому в случае принятия проекта закона в текущей редакции нас ждет корректировка подзаконных актов», - отметил юрист.
Чего инвесторы ждут от белорусского инвестиционного законодательства
«Полагаем, инвесторам хотелось бы дополнительно видеть в законе об инвестициях следующие моменты, которые будут являться позитивными сигналами для инвесторов и позитивно влиять на инвестиционный климат», - сказал Машонский.
Среди ожидаемых инвесторами новаций - отказ государства от иммунитета в инвестиционных спорах.
«Возможность такого отказа также служит дополнительной гарантией для инвестора, так как государство по умолчанию обладает рядом иммунитетов и является более «сильной стороной», - отметил эксперт.
Он обратил внимание, что ранее такие нормы были в Инвестиционном кодексе, действовавшем до принятия действующего закона об инвестициях. В частности, в ст. 46 была предусмотрена возможность отказа государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и иммунитета от исполнения судебного и (или) арбитражного решения.
«Сегодня фактически такие нормы уже предусмотрены в ряде международных договоров Республики Беларусь, в соответствии с которыми инвестиционные споры с участием Республики Беларусь могут рассматриваться международными арбитражными судами. При включении такой нормы в текст закона важно также конкретизировать, что отказ от иммунитета не может оспариваться ввиду того, что, например, инвестиционный договор подписан не главой государства или иным лицом без согласования с главой государства», - отметил Машонский.
По его словам, для инвестора также важна суброгация при страховании инвестиций - то есть, гарантия перехода прав иностранного инвестора на возмещение ущерба другому лицу (например, к иностранной страховой компании в случае, когда инвестор застраховал свое имущество от национализации и реквизиции и страховая компания произвела такую страховую выплату инвестору). Такая суброгация уже предусмотрена в ряде международных договоров – в частности, в ст. 9 соглашения между правительством Беларуси и правительством Турецкой Республики о взаимном содействии осуществлению и защите инвестиций (заключено в Минске 14 февраля 2018 г).
«Между тем, пока непонятно, будут ли приняты предлагаемые изменения в закон об инвестициях и в каком виде, поскольку документ носит лишь статус проекта и не прошел первого чтения в Палате Представителей», отметил Машонский.



